如何正确区分贪污罪与不构成犯罪的一般贪污行为？

对于贪污公共财物数额较小的，情节显著轻微的，不应以贪污罪论处。刑法第383条第1款第4项规定：“个人贪污数额不满5000元，情节较重的，处2年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。”

这表明，贪污罪的数额起点不是5000元，说贪污罪没有数额起点也不过分。因为即使个人贪污数额不满5000元，但如果具有严重情节，也应以贪污罪论处。根据司法实践，个人贪污数额不满5000元，但具有贪污救灾、抢险、防汛、防疫、优抚、扶贫、移民、救济款物及募捐款物、赃款赃物、罚没款物、暂扣款物，以及贪污手段恶劣、毁灭证据、转移赃物等情节的，应以贪污罪论处。对贪污数额不满5000元的一律不以犯罪论处的做法，违反了刑法规定。而且，个人贪污数额不满5000元，且情节较轻的，是否一律不构成犯罪，还是需要研究的问题。

因为刑法第383条第1款所规定的是“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚”，这表明该款各项所规定的行为都是“犯贪污罪的”行为。在此意义上说，贪污数额不满5000元且情节较轻的，也构成贪污罪，只是免除刑罚处罚、给予非刑罚处罚而已。不管这一观点是否成立，但可以肯定的是，仅以贪污数额大小作为区分贪污罪与非罪惟一标准的做法，并不可取。